Warunkowość gwarancji wadium wynikająca z zapisu art. 46 PZP, zapisy PZP dotyczące wadium a zapisy SIWZ.

Sygn. akt: KIO 1898/11, Wyrok KIO z dnia 16 września 2011 r.

Izba ustaliła w tym zakresie, że Zamawiający w SIWZ w pkt 9 wprowadził wymagania wobec wadium. W pkt 9.5.5 SIWZ wprowadził wymóg co do treści gwarancji wadialnych (bankowych/ubezpieczeniowych), wskazując, że w gwarancji winno znaleźć się zobowiązanie gwaranta do zapłacenia kwoty na pierwsze pisemne Żądanie zapłaty Zamawiającego, zawierające oświadczenie m.in., że „Wykonawca w odpowiedzi na wezwanie, o którym mowa w art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, nie złożył dokumentów lub oświadczeń, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych lub pełnomocnictw oraz nie udowodnił, że wynika to z przyczyn nieleżących po jego stronie.”

( Gwarancja 1 )

W spornym pomiędzy stronami postępowania odwoławczego oraz jego uczestnikiem zakresie gwarancja zawiera wskazanie co do sytuacji związanej z możliwością skorzystania z kwoty zabezpieczenia wadialnego w wysokości 300 000 PLN: „wystąpiła okoliczność, o której mowa w art. 46 ust. 4a w/w ustawy, tj.: Wykonawca w odpowiedzi na wezwanie, o którym mowa w art. 26 ust. 3 tejże ustawy, nie złożył dokumentów lub oświadczeń, o których mowa w art. 25 ust. 1 tejże ustawy, lub pełnomocnictw, chyba, że udowodnił, że wynika to z przyczyn nieleżących po jego stronie.”

(Gwarancja 2 )

W spornym pomiędzy stronami postępowania odwoławczego oraz jego uczestnikiem zakresie gwarancja zawiera wskazanie co do sytuacji związanej z możliwością skorzystania z kwoty zabezpieczenia wadialnego w wysokości 300 000 PLN: „Zobowiązany w odpowiedzi na wezwanie, o którym mowa w art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, nie złożył dokumentów lub oświadczeń, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub pełnomocnictw, chyba że udowodni, że wynika to z przyczyn nieleżących po jego stronie”.

Biorąc pod uwagę przywołane zapisy gwarancji wadialnych Izba nie stwierdziła, aby zawierały one postanowienia świadczące o jakiejkolwiek warunkowości wypłaty przez gwaranta świadczenia objętego zakresem gwarancji wadialnych. Zarówno w gwarancji bankowej, jak i gwarancji ubezpieczeniowej obok opisu sytuacji ustawowych, wskazujących na możliwość zatrzymania przez Zamawiającego wadium w postępowaniu, określonych w art. 46 ust. 5 ustawy Pzp, wymieniono także sytuację opisaną w art. 46 ust. 4a ustawy Pzp. Sytuacja ta – okoliczność wskazująca na możliwość zaspokojenie się przez Zamawiającego z gwarancji wadialnych ze swej natury i ustawowego opisu ma w pewnym sensie warunkowy charakter – nie złożenie określonych dokumentów na wezwanie zamawiającego, chyba Ŝe (pod warunkiem, że) wykonawca udowodni, że nieuzupełnienie tych dokumentów wynika z przyczyn nieleżących po jego stronie. Powyższe stwierdzenie jednakże nie wskazuje na warunkowość samej gwarancji wadialnej.

Jeśli bowiem Zamawiający powoła się na taką okoliczność (wykonawca nie uzupełnił dokumentu i nie udowodnił – Zamawiającemu - że wynika to z przyczyn nie leżących po jego stronie), dysponując ważną gwarancją wadialną, gwarant powinien mu wypłacić sumę gwarantowaną tym dokumentem. W tym bowiem zakresie nie chodzi o warunkowość wypłaty samej gwarancji, tylko o ustawowo sformułowany warunek zatrzymania wadium w określonych przewidzianych prawem warunkach. Słusznie zatem twierdził w toku rozprawy Zamawiający, że nie można czynić wykonawcom jakichkolwiek zarzutów, w sytuacji gdy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego przedstawiają oni gwarancje wadialne, w których posłużono się literalnymi zapisami przepisu ustawy Pzp (art. 46 ust. 4a), nawet jeśli w tym zakresie sam Zamawiający nieco zmodyfikował w SIWZ swoje wymogi. Przepisy ustawy Pzp w zakresie wadium mają bowiem charakter norm ius cogens zatem nawet ich ewentualna zmiana przez Zamawiającego w SIWZ nie powoduje, że zmienia się dyspozycja normy prawnej przewidzianej w przepisie prawa w stosunkach pomiędzy podmiotami danego stosunku prawnego (zamawiający – wykonawcy).

Dodatkowo także należy wskazać, że obydwie gwarancje wadialne w swojej treści mają wyraźne literalne wskazanie, że są to gwarancje nieodwołalne i bezwarunkowe, co jednoznacznie potwierdza ich charakter.

Powrót